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总结一下travel ban的判决涉及的宪法问题

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华盛顿州在联邦区域法院申请TRO(临时禁制令)的时候,标准之一是要证明自己在merits上(也就是travel ban违宪)赢的可能性较高(可以理解为>50%)。华盛顿州当然说了一堆,包括第一修正案establishment clause和第五修正案due process。联邦区域法院法官在批准TRO的时候根本没有实际分析宪法问题,而只是笼统的说他认可华盛顿州在merits上赢的可能性高。

然后联邦政府上诉到第九巡回上诉法院要求暂停(stay)TRO。联邦政府这个上诉赢的标准之一是要证明联邦政府在merits上赢的可能性较高。现在第九巡回上诉法院驳回联邦政府上诉,拒绝暂停TRO的判决,说了一堆这个travel ban如何涉及到due process,以及川普自称的muslim ban如何导致这个travel ban涉及了establishment clause,然后以此就说联邦政府没有满足证明自己在merits上赢的可能性较高这个举证责任。涉及这些宪法问题是不假,但这个判决也回避了对实质宪法问题的分析。

takeaway point 1:到目前为止的判决都是围绕TRO,而不是实质的宪法问题。讨论的至多是“谁在宪法问题上更可能赢,”而不是“谁在宪法问题上是正确的。”实质宪法问题判决书都回避了,甚至“谁在宪法问题上更可能赢”这个问题都可以说讨论得非常不充分。

takeaway point 2:华盛顿联邦区域法庭的法官和第九巡回法院都想借助TRO拖延,让这个travel ban实质不生效。

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